Увеличение уставного капитала за счет выпуска акций. Учет уставного капитала и акций акционерных обществ
Как увеличить УК АО за счет дополнительного размещения акций
Итак, как увеличить УК АО за счет дополнительного размещения акций? За счет средств акционеров дополнительные акции размещаются посредством подписки.
Подписка может быть:
- открытой (при которой акции выпускаются в свободную продажу и могут быть приобретены неограниченным кругом лиц);
- закрытой (когда акции размещаются только среди акционеров или заранее определенного круга лиц).
Публичные вправе использовать оба варианта подписки. При этом возможность проведения закрытой подписки может быть ограничена уставом общества или законодательством.
Непубличным акционерным обществам разрешено размещать акции только посредством закрытой подписки.
Это следует из абзаца 3 пункта 1 статьи 97 Гражданского кодекса РФ и пункта 2 статьи 39 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
Уставом общества могут быть ограничены виды имущества, которым оплачиваются дополнительные акции.
Форма оплаты дополнительных акций определяется в решении об их размещении.
Цену оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, определяет совет (наблюдательный совет) общества в соответствии с нормами статьи 77 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ. Она не должна быть ниже номинальной стоимости акций (т. е. может превышать ее или быть равной).
При размещении дополнительных акций через посредника его вознаграждение не должно превышать 10 процентов цены размещения акций (п. 2 ст. 36 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).
Преимущественное право приобретения. Дополнительно размещаемые акции в первую очередь должны быть предложены для приобретения акционерам общества, поскольку им принадлежит преимущественное право покупки акций в течение определенного срока. При этом цена размещения акций для них может быть снижена, но не более чем на 10 процентов от цены размещения акций иным лицам. По окончании срока действия преимущественного права акционеров акции могут быть предложены другим лицам. Порядок определения срока преимущественного права акционеров на приобретение акций статьей 41 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
Оплата имуществом акционеров. Имущество, вносимое акционерами в оплату дополнительных акций, нужно оценить. Сделать это должен совет директоров (наблюдательный совет) общества. Для оценки рыночной стоимости вносимого имущества привлекается независимый оценщик. Совет директоров (наблюдательный совет) вправе определить стоимость внесенного имущества не выше оценки независимого эксперта (т. е. ниже или в той же сумме).
Это прописано в пункте 2 статьи 99 Гражданского кодекса РФ, пунктах 2, 3 статьи 34, пунктах 1, 2 статьи 36 и статье 40 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
Увеличение капитала имуществом общества. Если уставный капитал увеличивается за счет собственного имущества общества, дополнительные акции распределяются среди всех акционеров пропорционально количеству и в соответствии с категориями (типами) принадлежащих им акций. То есть без изменения доли каждого из них в уставном капитале общества. При этом образование дробных акций не допускается.
Распределяются акции среди акционеров в один день, указанный в зарегистрированном решении об их дополнительном выпуске. Это нужно сделать не позднее одного месяца с даты госрегистрации дополнительного выпуска акций.
Источниками увеличения уставного капитала за счет имущества могут быть:
- добавочный капитал общества;
Остатки фондов специального назначения общества по итогам предыдущего года (за исключением резервного фонда и фонда акционирования сотрудников организации);
Нераспределенная прибыль прошлых лет.
Сумма, на которую увеличивается уставный капитал, не должна превышать разницу между стоимостью и суммой уставного капитала и резервного фонда организации. Для используются данные (срок представления которой наступил) за последний квартал, предшествующий дате на госрегистрацию дополнительного выпуска акций.
Такие правила установлены пунктом 5 статьи 28, пунктом 1 статьи 39 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ и пунктами 16.2, 16.3 положения о стандартах от 11 августа 2014 г. № 428-П.
Решение об увеличении уставного капитала
Независимо от того, за счет каких средств размещаются дополнительные акции, решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимает:
- общее собрание акционеров (решение принимается большинством голосов);
- совет директоров (наблюдательный совет) общества (если это предусмотрено уставом) (решение принимается единогласно);
- единственный учредитель (акционер) (если в обществе один учредитель (акционер)).
В некоторых случаях акции могут размещаться только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании (если уставом не установлено иное соотношение). К таким случаям относится размещение:
- дополнительных акций посредством закрытой подписки;
- обыкновенных акций (составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций) посредством открытой подписки.
Напомним, что обыкновенной является акция, по которой дивиденды выплачиваются из части прибыли, оставшейся после уплаты фиксированного процента обладателям привилегированных акций. То есть в виде процента, зависящего от величины прибыли. Владелец обыкновенных акций обладает правом голоса на общем собрании акционеров.
Оформление решения. В зависимости от того, кем было принято решение об увеличении уставного капитала общества, оно оформляется:
- протоколом общего собрания акционеров (если в обществе более одного учредителя (акционера));
- протоколом заседания совета директоров (наблюдательного совета);
- решением единственного учредителя (акционера).
Это следует из пункта 1 статьи 100 Гражданского кодекса РФ, абзацев 2 и 3 пункта 2 статьи 28, пунктов 3 и 4 статьи 39, пункта 3 статьи 47, подпункта 6 пункта 1 статьи 48, пункта 2 статьи 49, статьи 63, подпунк- та 5 пункта 1 статьи 65, пункта 4 статьи 68 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
В решении об увеличении уставного капитала общества за счет размещения дополнительных акций указывается:
- количество дополнительно размещаемых акций (обыкновенных и привилегированных) каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);
- способ размещения акций;
- цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения (в том числе для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения акций);
- форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки;
- иные условия размещения.
Условия размещения акций. Акционерное общество вправе размещать дополнительные акции только в пределах количества объявленных акций, предусмотренных уставом. Уставом общества могут быть определены:
- количество;
- номинальная стоимость;
- категории (типы);
- порядок и условия размещения объявленных акций и права, предоставляемые ими.
При отсутствии в уставе этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции. Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций. Такие условия содержатся в пункте 1 статьи 27 и абзаце 1 пункта 3 статьи 28 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
Если устав общества не содержит обязательных положений об объявленных акциях, то решение об увеличении уставного капитала может быть принято:
- общим собранием акционеров (единственным учредителем (акционером)) - одновременно с решением о внесении в устав изменений, касающихся объявленных акций;
- советом директоров (наблюдательным советом) - только после принятия решения о внесении в устав общества положений об объявленных акциях.
Такие требования приведены в абзаце 2 пункта 3 статьи 28 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
В результате размещения дополнительных акций уставный капитал общества увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций. При этом количество объявленных акций уменьшается на число дополнительно размещенных акций (т. е. акций, приобретенных акционерами) определенных категорий и типов.
Основания внесения изменений в устав. По результатам размещения дополнительных акций нужно внести изменения в устав общества. Основанием для этого является:
- решение общего собрания акционеров (единственного учредителя (акционера)) или решение совета директоров (наблюдательного совета) об увеличении уставного капитала общества;
- зарегистрированный отчет об итогах выпуска акций;
- выписка из Государственного реестра эмиссионных (если госрегистрация отчета об итогах выпуска акций законодательством не предусмотрена).
Изменения, внесенные в устав, нужно зарегистрировать в (ст. 13, п. 1 ст. 14 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).
Состав документов, которые необходимо представить для регистрации изменений в устав, и требования к их оформлению приведены в статье 17 Закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ.
За госрегистрацию изменений в уставе нужно заплатить госпошлину. Ее размер в настоящее время составляет 800 рублей (подп. 1, 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Госрегистрация дополнительного выпуска акций. Дополнительный выпуск акций подлежит госрегистрации. Утвердить решение о выпуске ценных бумаг нужно не позднее шести месяцев с даты принятия решения об их размещении.
Подать документы на регистрацию организация должна не позднее трех месяцев с даты утверждения решения о выпуске. Если госрегистрация дополнительного выпуска акций сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, документы необходимо подать в течение одного месяца с даты утверждения этого проспекта.
Об этом сказано в пунктах 3.3 и 5.7 положения о стандартах Банка России 11 от августа 2014 г. № 428-П.
Состав документов, необходимых для регистрации дополнительного выпуска акций, и требования к их оформлению установлены пунктами 5.2-5.6 положения о стандартах Банка России от 11 августа 2014 г. № 428-П.
За госрегистрацию дополнительного выпуска акций нужно заплатить госпошлину (подп. 53 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Отчет об итогах выпуска ценных бумаг. После дополнительного размещения акций необходимо зарегистрировать отчет об итогах выпуска ценных бумаг. Сделать это нужно не позднее 30 дней после окончания срока размещения акций, который указан в решении о выпуске ценных бумаг. Если акции были размещены до истечения этого срока, то отчет зарегистрируйте не позднее 30 дней после размещения последней акции дополнительного выпуска (п. 8.1 положения о стандартах Банка России от 11 августа 2014 г. № 428-П).
Документы, необходимые для госрегистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, и требования к их оформлению приведены в пунктах 8.7-8.11 положения о стандартах Банка России от 11 августа 2014 г. № 428-П.
За госрегистрацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг нужно заплатить госпошлину (подп. 53 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Бухучет
В бухучете увеличение размера уставного капитала отразите на дату госрегистрации изменений, внесенных в устав организации. Связано это с тем, что сумма отраженного в бухучете уставного капитала должна соответствовать его размеру, зафиксированному в организации (письмо от 21 марта 2007 г. № 07-05-12/03).
На дату принятия решения о размещении дополнительного выпуска акций никаких записей в бухучете производить не нужно.
Для отражения размера уставного капитала организации используйте счет 80, для учета расчетов с акционерами - специальный субсчет 75-1 «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал».
Имущество, которое акционеры вносят в оплату дополнительных акций, учтите по стоимости, определенной советом директоров (п. 8 ПБУ 5/01, п. 9 ПБУ 6/01, п. 11 ПБУ 14/2007, п. 12 ПБУ 19/02).
При размещении дополнительных акций за счет средств акционеров сделайте в учете записи:
ДЕБЕТ 51 (50, 08, 10) КРЕДИТ 75-1
- получены (иное имущество) от акционеров в счет оплаты акций дополнительного выпуска;
ДЕБЕТ 75-1 КРЕДИТ 80
- отражено увеличение уставного капитала за счет средств акционеров (на дату госрегистрации изменений в уставе организации).
Если фактическая цена размещенных акций превысит их номинальную стоимость, у организации сформируется эмиссионный доход. Для отражения суммы разницы между фактической стоимостью размещения акций и их номинальной стоимостью используйте специальный субсчет 83-1 «Эмиссионный доход». На сумму разницы сделайте в учете запись:
ДЕБЕТ 75-1 КРЕДИТ 83
- отражено превышение фактической стоимости размещения акций над их номинальной стоимостью.
Увеличение уставного капитала за счет собственного имущества организации отразите проводками:
ДЕБЕТ 83 КРЕДИТ 80
- отражено увеличение уставного капитала за счет добавочного капитала организации;
ДЕБЕТ 84 КРЕДИТ 80
- отражено увеличение уставного капитала за счет нераспределенной прибыли прошлых лет.
Госпошлину за регистрацию изменений в уставе, дополнительного выпуска акций и отчета об итогах выпуска включите в состав прочих расходов. На сумму уплаченной госпошлины сделайте в учете записи:
ДЕБЕТ 68 субсчет «Государственная пошлина» КРЕДИТ 5 1
- перечислена госпошлина в бюджет;
ДЕБЕТ 91-2 КРЕДИТ 68 субсчет «Государственная пошлина»
- отнесена на прочие расходы стоимость госпошлины.
Порядок учета увеличения уставного капитала за счет дополнительного размещения акций при начислении налогов зависит от того, какую применяет организация.
Налог на прибыль
В результате дополнительного размещения акций налоговых последствий по у организации не возникает. Стоимость дополнительно полученных акций в налогооблагаемую базу не включается. Не влияет на расчет налога на прибыль и эмиссионный доход в виде разницы между фактической ценой размещенных акций и их номинальной стоимостью. Такой вывод следует из подпункта 3 пункта 1 статьи 251 и подпункта 1 пункта 1 статьи 277 Налогового кодекса РФ.
Списание имущества на расходы. В то же время стоимость имущества, внесенного в счет оплаты дополнительных акций, можно списать на расходы. Для этого его нужно оценить. Имущество организация должна использовать в коммерческой деятельности.
Порядок определения стоимости внесенного имущества зависит от того, кто его внес: гражданин, российская организация или организация.
Если имущество внесено гражданином или иностранной организацией, нужно руководствоваться следующими правилами. Стоимость имущества, внесенного в оплату акций, равна сумме документально подтвержденных расходов на его приобретение. Документами, которые подтверждают затраты учредителя (акционера), могут быть квитанции к приходно-кассовым ордерам, товарные, кассовые чеки и т. д. Помимо этого свою оценку дать независимый специалист. При расчете налога на прибыль организация сможет включить в расходы наименьшую из этих сумм. Если стоимость вносимого имущества документально не подтверждена, то в налоговом учете придется признать ее равной нулю.
Имущество, внесенное в оплату акций российской организацией, оценивается по следующим правилам. Его стоимость в налоговом учете будет равна остаточной стоимости объекта в налоговом учете передающей стороны. Остаточную стоимость имущества можно подтвердить выписками (копиями) из регистров налогового учета. Если передающая сторона не может подтвердить остаточную стоимость передаваемого имущества, то в налоговом учете принимайте такое имущество с нулевой первоначальной стоимостью.
Расходы передающей стороны, связанные с передачей имущества, увеличивают первоначальную стоимость основного средства только в том случае, если они указаны в качестве взноса в счет оплаты акций в учредительных документах.
Это следует из правил, предусмотренных подпунктом 2 пункта 1 статьи 277 Налогового кодекса РФ.
Учет основных средств и нематериальных активов. Порядок учета основных средств и нематериальных активов, поступивших от учредителей (третьих лиц), зависит от того, признаются они амортизируемым имуществом или нет.
Поступившие от учредителей (третьих лиц) основные средства или нематериальные активы, стоимость которых больше указанной в пункте 1 статьи 256 Налогового кодекса РФ, нужно амортизировать.
Если стоимость основных средств не превышает 40 000 руб., вы вправе включить ее в материальные расходы по мере их ввода в эксплуатацию (подп. 3 п. 1 ст. 254 НК РФ).
Списание стоимости материалов. Стоимость материалов, которыми были оплачены дополнительные акции, списывайте в расходы по мере отпуска их в производство или эксплуатацию (п. 2 ст. 272, подп. 1 п. 3 ст. 273, подп. 3 п. 1 ст. 254 НК РФ).
Списание стоимости товаров. При поступлении товаров, предназначенных для перепродажи, их стоимость отнесите на расходы после реализации (п. 1 ст. 268 НК РФ). Исключение предусмотрено применяющих кассовый метод расчета налога на прибыль. Списать стоимость полученных материалов они не смогут. Поскольку при кассовом методе расходы можно учесть только после их фактической оплаты (п. 3 ст. 273 НК РФ).
Учет госпошлины. Сумму госпошлины, уплаченной за регистрацию дополнительного выпуска акций, отчета об итогах выпуска и внесение изменений в устав, можно отнести:
- на прочие расходы (подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ);
- на внереализационные расходы - как затраты, связанные с выпуском акций (подп. 3 п. 1 ст. 265 НК РФ).
Организация вправе самостоятельно решить, в составе каких расходов учитывать сумму госпошлины (п. 4 ст. 252 НК РФ).
При методе начисления сумму госпошлины учтите в момент ее начисления (подп. 1 п. 7 ст. 272 НК РФ). При кассовом методе - по мере ее уплаты в бюджет (подп. 3 п. 3 ст. 273 НК РФ).
А можно ли учесть при расчете налога на прибыль расходы на оплату консультационных услуг, связанных с регистрацией решения о дополнительном выпуске акций? Публичное акционерное общество увеличивает уставный капитал за счет переоценки основных средств.
Да, можно. При расчете налога на прибыль организация вправе учесть любые экономически оправданные расходы, которые документально подтверждены и связаны с деятельностью, направленной на получение доходов.
Связь между расходами на регистрацию дополнительного выпуска акций и деятельностью, направленной на получение доходов, можно обосновать следующим.
Экономическая оправданность расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях организации получить экономический эффект. Именно это намерение, а не реально достигнутый результат является основным условием для признания расходов экономически обоснованными. Такой вывод содержится в определении Конституционного суда РФ от 4 июня 2007 г. № 320-О-П и постановлении Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53.
Уставный капитал организации определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы ее (абз. 3 п. 1 ст. 25 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Поэтому его увеличение является одним из признаков возрастания устойчивости и инвестиционной привлекательности организации для контрагентов.
Таким образом, дополнительный выпуск акций свидетельствует о намерениях организации укрепить свое положение на рынке, расширить состав потенциальных клиентов и в конечном счете увеличить свою доходность. Следовательно, расходы, связанные с регистрацией дополнительного выпуска акций, можно признать экономически обоснованными.
Если при подготовке документов для регистрации дополнительного выпуска акций организация пользуется консультационными услугами, их стоимость можно включить в состав внереализационных расходов как затраты, связанные с выпуском собственных ценных бумаг. Основанием для этого является открытый перечень таких расходов, приведенный в подпункте 3 пункта 1 статьи 265 Налогового кодекса РФ.
Если организация рассчитывает налог на прибыль методом начисления, внереализационные расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они были фактически понесены (подп. 3 п. 7 ст. 272 НК РФ). При кассовом методе расходы признаются только после их оплаты.
Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 6 февраля 2009 г. № 03-03-06/1/40 и от 21 января 2009 г. № 03-03-06/2/7. В практике есть примеры решений, в которых судьи занимают такую же позицию (см., например, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 22 января 2009 г. № А53-7057/2008-С5-37, Волго-Вятского округа от 10 декабря 2007 г. № А29-8106/2006а).
Увеличение уставного капитала путём размещения дополнительных акций
Решение вопроса об увеличении уставного капитала данным способом Законом об АО относится к альтернативной компетенции общего собрания акционеров, поскольку уставом право принимать такое решение может быть предоставлено совету директоров (наблюдательному совету).
Высший орган управления должен принять решение, по общему правилу, простым большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (исключение составляют два случая, предусмотренные п. 3, 4 ст. 39, п. 2 ст. 49 Закона об АО), а совет директоров (наблюдательный совет) – единогласно всеми членами совета, не считая выбывших (п. 2 ст. 28 Закона об АО).
Применительно к вопросу о размещении дополнительных акций допустимым является перераспределение компетенции органов управления. Однако в двух случаях решение императивно принимается только общим собранием акционеров: 1) при размещении дополнительных акций посредством закрытой подписки; 2) при размещении посредством открытой подписки дополнительных обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещённых обыкновенных акций. Именно в приведённых ситуациях наиболее высока опасность для акционеров с точки зрения «размывания» их доли в уставном капитале. В этой связи в обоих случаях решение принимается не простым, а квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; причём уставом может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов (п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО). Положения устава общества, предусматривающие более широкие полномочия совета директоров (наблюдательного совета) по принятию решений об увеличении уставного капитала по сравнению с предусмотренным Законом об АО, не действуют, а основанные на них решения совета директоров (наблюдательного совета) не имеют юридической силы (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19).
Решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала путём размещения дополнительных акций может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению; течение названного срока прекращается с момента государственной регистрации соответствующего выпуска ценных бумаг (п. 8 ст. 49 Закона об АО).
В интересах защиты прав акционеров действует положение, в соответствии с которым дополнительные акции могут быть размещены только в пределах объявленных акций, установленного уставом общества; причём определение количества объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, осуществляется исключительно общим собранием акционеров большинством в ¾ голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона об АО).
Требования к содержанию решения об увеличении уставного капитала анализируемым способом установлены п. 4 ст. 28 Закона об АО: решением должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа); способ размещения; цена размещения (при подписке) или порядок её определения; форма оплаты. Данный перечень не носит замкнутого характера: решением также могут быть определены и иные условия размещения.
Увеличение уставного капитала посредством размещения дополнительных акций может осуществляться за счёт имущества общества (п. 5 ст. 28 Закона об АО); при реализации данной возможности источники собственных средств общества аналогичны источникам, указанным применительно к увеличению уставного капитала путём увеличения номинальной стоимости акций (п. 4.3.2 Стандартов эмиссии).
Способ размещения дополнительных акций во многом предопределяются тем, за счёт чьего имущества осуществляется увеличение уставного капитала:
1) при увеличении уставного капитала за счёт имущества общества единственно возможным способом является распределение дополнительных акций среди всех акционеров, т.е. владельцев акций всех категорий (типов), причём пропорционально количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Справедливость такого подхода фундируется на том, что увеличение уставного капитала осуществляется без оплаты дополнительных акций их приобретателями.
Следует учитывать, что образование дробных акций здесь не допускается (п. 5 ст. 28, п. 1 ст. 39 Закона об АО); но если при распределении дополнительных акций на дробную акцию распределяется часть дополнительной акции, пропорциональная принадлежащей акционеру дробной акции, то такое распределение не является образованием дробной акции (п. 4.3.5, 4.3.6 Стандартов эмиссии);
2) при увеличении уставного капитала за счёт имущества лиц, приобретающих дополнительные акции, размещение может состояться двумя способами:
Путём открытой или закрытой подписки;
Посредством конвертации в дополнительные акции ранее размещённых эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
По результатам размещения акций в связи с увеличением уставного капитала вносятся изменения и дополнения в устав. Юридическими основаниями их внесения являются:
Решение уполномоченного органа общества, на основании которого осуществляется размещение акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции);
Зарегистрированный отчёт об итогах выпуска акций (либо выписка из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг, если в соответствии с законом процедура эмиссии не предусматривает государственную регистрацию отчёта) (п. 2 ст. 12 Закона об АО).
Интересы акционеров при размещении дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, обеспечиваются через наделение их преимущественным правом приобретения названных ценных бумаг (ст. 40, 41 Закона об АО). Таким образом, объектом преимущественного права являются, во-первых, любые дополнительно размещаемые акции и, во-вторых, размещаемые эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в любые акции.
Наибольшее «беспокойство» у участников общества вызывает размещение ценных бумаг посредством подписки, поскольку именно при данном способе размещения существует возможность изменения структуры уставного капитала, способная привести к утрате акционерами своих позиций в обществе. Поэтому, а также с учётом открытой и закрытой подписки преимущественное право «функционирует» при размещении ценных бумаг:
а) путём открытой подписки – в любом случае;
б) путём закрытой подписки – только тогда, когда акционер голосовал против или не принимал участия в голосовании по вопросу о размещении ценных бумаг.
При иных способах размещения в преимущественном праве нет необходимости. Кроме того, в двух случаях преимущественное право не возникает и при подписке:
Если ценные бумаги размещаются обществом с одним акционером (поскольку акционер единолично решает вопрос о размещении);
При размещении ценных бумаг путём закрытой подписки только среди акционеров, если при этом они имеют возможность приобрести целое число размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащим им акций соответствующей категории (типа). В случае отказа какого-либо из акционеров от приобретения причитающихся ему ценных бумаг они остаются неразмещёнными, если иное не предусмотрено решением об их размещении (п. 6.4.8 Стандартов эмиссии).
Преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг реализуется с соблюдением следующих основополагающих начал (принципов):
1) принципа тождественности категорий (типа) акций, имеющихся у акционера – обладателя преимущественного права, и категории (типа) размещаемых акций (либо акций, в которые могут конвертироваться размещаемые эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции);
2) принципа пропорциональности, в соответствии с которым ценные бумаги приобретаются в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих акционеру акций соответствующей категории (типа). Значимость соблюдения принципа пропорциональности (с позиции поддержания баланса интересов акционеров) подвигла законодателя на допущение появления дробных акций при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций (п. 3 ст. 25 Закона об АО). Образование дробных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, не допускается.
Субъектом преимущественного права являются исключительно акционеры; владельцы эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также общество, приобретающее право собственности на акции в установленных законом случаях, им не наделяются. Круг лиц, имеющих преимущественное право, выявляется на определённую дату и фиксируется в специальном списке (обозначаемом как «список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции»), составляемом на основании данных реестра акционеров. Дата, на которую составляется список, зависит от того, в компетенцию какого органа управления общества входит вопрос о размещении ценных бумаг:
Если решение о размещении ценных бумаг принимается общим собранием акционеров, то список составляется на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании;
В иных случаях список составляется на дату принятия решения о размещении ценных бумаг.
Отказ во внесении в указанный список может быть обжалован акционером в суд, который с учётом даты внесения соответствующего лица в реестр акционеров может принять решение об обязании общества включить акционера в список (подп. 2 п. 12 постановления Пленума ВАС РВ от 18.11.2003 №19).
Порядок осуществления преимущественного права заключается в следующем:
1) управомоченные лица должны быть уведомлены о возможности осуществления преимущественного права в порядке, предусмотренном Законом об АО для сообщения о проведении общего собрания акционеров (см. п.1 ст. 52 Закона об АО). Уведомление при этом должно содержать сведения:
О количестве размещаемых ценных бумаг;
О цене либо порядке определения цены их размещения (в том числе в рамках осуществления преимущественного права);
О порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое управомоченное лицо;
О порядке подачи в общество заявлений о приобретении ценных бумаг;
О сроке, в течение которого такие заявления должны поступить в общество (данный срок именуется сроком действия преимущественного права);
2) для осуществления преимущественного права лица, им обладающие, должны подать в общество письменное заявление о приобретении ценных бумаг с соблюдением следующих правил:
а) в заявлении надлежит указать имя (наименование) и место жительства (место нахождения) заявителя, а также количество приобретаемых ценных бумаг (поскольку осуществление права может быть как полным, так и частичным);
б) заявления должны поступить в общество в пределах срока действия преимущественного права, причём этот срок не может составлять менее:
По общему правилу – 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления акционера о возможности осуществления преимущественного права;
Если цена размещения ценных бумаг согласно решению о размещении определяется после окончания срока действия преимущественного права, - 20 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления акционера. При этом данное уведомление должно дополнительно содержать сведения о сроке оплаты ценных бумаг, который не может быть менее пяти рабочих дней с момента раскрытия информации о цене размещения.
Срок действия преимущественного права носит пресекательный характер: при его пропуске действие преимущественного права прекращается (подп. 5 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19), а заявление не подлежит удовлетворению (см. определение ВАС РФ от 05.02.2008 №581 / 08);
3) по общему правилу оплата приобретаемых ценных бумаг должна быть произведена акционером заблаговременно – до поступления заявления в общество; поэтому к подаваемому заявлению обязательно прилагается документ об оплате.
Понятно, что представленные положения об оплате не применимы при определении цены размещения ценных бумаг после истечения срока действия преимущественного права: здесь уже оплата производится после подачи заявления в указанный в уведомлении акционеров срок (который не может быть менее пяти рабочих дней с момента раскрытия информации о цене).
Серьёзной гарантией прав акционеров является положение, в соответствии с которым они могут оплатить ценные бумаги денежными средствами даже тогда, когда решением о размещении предусмотрена оплата ценных бумаг неденежными средствами.
«Привилегией» акционеры могут обладать и в части размера оплаты. Цена размещения ценных бумаг лицам, осуществляющим преимущественное право, может быть ниже цены размещения иным лицам, правда, не более чем на 10% и не ниже номинальной стоимости дополнительных акций (либо акций, в которые конвертируются размещаемые эмиссионные ценные бумаги) (п. 2 ст. 36 и п. 2 ст. 38 Закона об АО, подп. 3 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19);
4) до окончания срока действия преимущественного права компания не вправе размещать ценные бумаги лицам, не имеющим преимущественного права.
Действие преимущественного права императивно, общество не может его ограничить или приостановить. При нарушении преимущественного права применяются меры защиты, предусмотренные ст. 26 Закона о РЦБ (подп. 4 п. 12, п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19); в частности, акционер может обратиться в суд с иском о признании совершённых в процессе размещения сделок недействительными.
Наконец, особенности размещения дополнительных акций имеют место, если речь идёт о некоторых акционерных обществах, в которых пакет акций, предоставляющий более 25% голосов на общем собрании акционеров, находится в государственной или муниципальной собственности. Законодатель в п. 6 ст. 28 Закона об АО и ст. 40, 41 Федерального закона от 21.12.2001 №178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» устанавливает гарантии, направленные на сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале. Данные гарантии распространяются не на все общества с участием публичных образований, а лишь:
1) на открытые общества, созданные в процессе приватизации, причём при условии, что пакет акций указанного размера поступил в собственность публичного образования именно в процессе создания общества на основании законодательства о приватизации;
2) на открытые общества, входящие в перечень стратегических, при этом уже независимо от оснований поступления в собственность публичного образования обозначенного количества акций, если иное не установлено законом.
Ситуация не меняется, если соответствующее количество акций перечисленных обществ передано публичным собственником унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения, поскольку и в этом случае акции продолжают находиться в государственной или муниципальной собственности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 №124 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений ст. 40, 40.1 Федерального закона “О приватизации государственного и муниципального имущества”»).
Увеличение уставного капитала перечисленных обществ может осуществляться, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства и муниципального образования и если иное не предусмотрено Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества». Данный нормативный акт допускает уменьшение доли публичного образования лишь при условии: а) принятия положительного решения по этому поводу уполномоченным государственным или муниципальным органом (для обществ, входящих в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ, - Президентом РФ, для иных обществ – Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления); б) сохранения публичным образованием своей доли в размере не менее чем 25% голосов плюс одна голосующая акция (либо 50% голосов плюю одна голосующая акция – если в государственной или муниципальной собственности находятся акции, предоставляющие более 50% голосов на собрании акционеров) (ст. 40). Более того, при размещении акций открытых обществ путём открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций открытых обществ за пределами РФ само увеличение уставного капитала и определение размера доли публичного образования в уставном капитале осуществляются по решению уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления (ст. 40.1).
Изменение размера уставного капитала может выразиться и в его уменьшении. Оно производится двумя способами: 1) путём уменьшения номинальной стоимости акций; 2) посредством сокращения общего количества акций (в том числе путём приобретения части акций) в случаях, предусмотренных Законом об АО (п. 1 ст. 101 ГК РФ, п. 1 ст. 29 Закона об АО). Основные отличия между названными способами уменьшения уставного капитала состоят в следующем:
При первом способе общее количество акций не изменяется, при втором – уменьшается;
В первом случае имеет место размещение новых акций (путём конвертации акций с большей номинальной стоимостью в акции с меньшей номинальной стоимостью), во втором – размещения акций не происходит (просто часть имеющихся акций погашается, что подтверждается советом директоров (наблюдательным советом) и в отчёте об итогах приобретения или в отчёте об итогах погашения акций);
Случаи уменьшения уставного капитала вторым способом должны быть специально оговорены законом (см. п. 1 ст. 34, ст. 72, п. 6 ст. 76), кроме того, возможность приобретения части акций в целях их погашения (добровольный вариант второго способа) должна быть непосредственно предусмотрена уставом; уменьшение же капитала путём уменьшения номинала акций допустимо в силу общего легального разрешения;
Уменьшение уставного капитала первым способом может сопровождаться получением акционерами имущества общества – выплатой им денежных средств и (или) передачей принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещённых другими организациями; в рамках уменьшения уставного капитала вторым способом такое невозможно.
Различают два вида уменьшения уставного капитала – добровольное и обязательное (увеличение уставного капитала может быть только добровольным!). Акционерное общество обязано произвести уменьшение, если:
1) оно не реализовало в установленный (годичный) срок акции, перешедшие в его собственность вследствие:
Их неоплаты учредителями в течение года с момента государственное регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО);
Приобретения у акционеров размещённых акций (п. 3 ст. 72 Закона об АО), в том числе при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционерами закрытого общества (п. 3 ст. 7 Закона об АО);
Выкупа у акционеров размещённых обществом акций (п. 6 ст. 76 Закона об АО);
2) стоимость чистых активов оказывается меньше размера уставного капитала (п. 4, 7 ст. 35 Закона об АО).
Обязательное уменьшение в случаях, сведенных нами в первую группу, осуществляется путём погашения соответствующих (нереализованных) акций, т.е. только вторым способом (путём сокращения общего количества акций). Обязательное уменьшение при превышении уставного капитала над чистыми активами производится первым способом (т.к. в силу ст. 73 Закона об АО общество не вправе приобретать акции с целью сокращения их количества при «плохих» чистых активах). Впрочем, не исключена ситуация, когда в результате погашения перешедших в собственность общества акций соотношение уменьшенного уставного капитала и стоимости чистых активов «нормализуется», и необходимость в его новом уменьшении отпадёт; т.е. требование к стоимости чистых активов может быть соблюдено и за счёт уменьшения уставного капитала вторым способом.
Важно учитывать, что основанием всякого уменьшения уставного капитала служит решение общего собрания акционеров (п. 2 ст. 29, подп. 7 п. 1 и п. 2 ст. 48 Закона об АО). По общему правилу решение принимается простым большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Исключения образуют два случая, предусмотренных п. 7 ст. 35 (уменьшение по предложению совета директоров, сделанному в связи с результатами аудиторской проверки, выявившей несоответствие стоимости чистых активов размеру уставного капитала) и п. 3 ст. 29 (уменьшение, предполагающее передачу имущества акционерам): здесь уже решение на общем собрании акционеров должно приниматься квалифицированным большинством голосов в ¾ , причём только по предложению совета директоров (наблюдательного совета).
Решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению. Течение данного срока прекращается с момента государственной регистрации соответствующего выпуска ценных бумаг, когда речь идёт об уменьшении номинальной стоимости акций, либо с момента приобретения хотя бы одной акции – для решения об уменьшении капитала путём приобретения обществом части собственных акций в целях сокращения их общего количества или путём погашения приобретённых (выкупленных) акций (п. 8 ст. 49 Закона об АО).
Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал (безотносительно к способу и виду уменьшения), если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала. Однако правила определения минимального размера поставлены в зависимость от добровольности или обязательности уменьшения: при добровольном он определяется на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе, а при обязательном – на дату государственной регистрации самого общества (абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона об АО, п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19).
С гарантийной функцией уставного капитала связано наличие определённых механизмов, направленных на защиту интересов кредиторов при его уменьшении. Согласно п. 1 ст. 101 ГК РФ оно допускается только после уведомления всех кредиторов общества в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. Порядок, предусмотренный Законом об АО (ст. 30), сводится к следующему.
Общество в течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении капитала должно исполнить обязанности информационного характера, а именно:
В письменной форме уведомить всех кредиторов об уменьшении уставного капитала и о его новом размере;
Вместе с тем информирование само по себе не защищает кредиторов. Поэтому закон наделяет кредиторов правом не позднее 30 дней с даты направления им уведомления или с даты опубликования сообщения письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Это – типичный вариант нормирования, преследующего цель защитить права кредиторов юридических лиц (см. п. 2 ст. 60, ст. 562, ст. 657 ГК РФ).
Решением об уменьшении уставного капитала путём уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплаты акционерам денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещённых другим юридическим лицом (п. 3-5 ст. 29 Закона об АО).
Анализируемое решение принимается общим собранием акционеров, причём в исключение из общих правил: а) квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; б) только по предложению совета директоров (наблюдательного совета). Решение должно определять:
Величину, на которую уменьшается уставный капитал;
Номинальную стоимость акции каждой категории (типа) после её уменьшения;
Сумму выплачиваемых денежных средств и (или) количество, вид, категорию (тип) передаваемых эмиссионных ценных бумаг при уменьшении номинальной стоимости каждой акции.
Уместной станет фиксация в решении также срока и порядка осуществления денежных выплат и (или) передачи эмиссионных ценных бумаг, хотя на сегодняшний день необходимость определения данного условия законодательно не предусмотрена.
Специальное нормирование, связанное с обеспечением «равноправия» при распределении имущества среди акционеров, осуществлено в отношении варианта передачи им эмиссионных ценных бумаг. Решение об уменьшении уставного капитала в этом случае должно предусматривать передачу каждому акционеру эмиссионных ценных бумаг одинаковой категории (типа), которые выпущены одним и тем же эмитентом, причём их количество должно составлять целое число и быть пропорциональным сумме, на которую уменьшается номинальная стоимость принадлежащих акционеру акций. Данное требование носит императивный характер: если оно не может быть выполнено, уже принятое высшим органом управления решение не подлежит исполнению. Соблюдению требования, а равно более рациональному и технически простому распределению акций другого общества может помочь консолидация или дробление акций. Поэтому закон определяет, что решение об уменьшении уставного капитала могут быть учтены результаты консолидации или дробления акций, даже не осуществлённые на момент принятия этого решения.
Процедурно действия общества по исполнению решения об уменьшении уставного капитала лишь закрепляют, что:
а) документы для государственной регистрации вносимых в устав изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала, представляются в регистрирующий орган не ранее чем через 90 дней с момента принятия решения об уменьшении капитала;
б) к дате такой регистрации привязывается по общему правилу дата, на которую составляется список лиц, имеющих право на получение денежных средств и (или) приобретение эмиссионных ценных бумаг. Но если решение об уменьшении уставного капитала принято с учётом результатов консолидации или дробления акций другого общества, данный список составляется на дату государственной регистрации отчёта об итогах выпуска акций другого общества, размещаемых при консолидации или дроблении.
По смыслу приведённых предписаний передача имущества акционерам («попавшим» в указанный список) должна производиться после регистрации в установленном порядке уменьшения уставного капитала.
Передача имущества акционерам при уменьшении уставного капитала способна оказать негативное влияние на финансовое состояние общества. Поэтому для обеспечения стабильной работы компании законом предусмотрены следующие гарантийные механизмы.
Во-первых, отношение величины, на которую уменьшается уставный капитал, к его размеру до уменьшения не может быть меньше отношения, получаемых акционерами денежных средств и (или) совокупной стоимости приобретаемых ценных бумаг к размеру чистых активов общества.
Во-вторых, в целях гарантированности исполнения обществом уже существующих или могущих возникнуть в будущем обязательств перед кредиторами, а также лицами, претендующими на «привилегированные» акционерные выплаты (это – акционеры, заявившие требования о выкупе у них акций в силу ст. 75 Закона об АО, и акционеры – владельцы привилегированных акций с определённым дивидендом и (или) ликвидационной стоимостью), Законом об АО вводятся:
1) случаи, при которых общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала, которое сопровождается передачей акционерам имущественных ценностей.
Принятие данного решения не допускается:
а) до момента полной оплаты всего уставного капитала, ибо акционеры не могут претендовать на имущественные выплаты до исполнения собственных обязанностей по внесению вкладов и формирования тем самым имущественной основы деятельности компании;
б) до момента выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона об АО, что связано с необходимостью приоритетного использования ресурсов общества для обеспечения прав участников (как правило, миноритарных), заявивших требование о выкупе принадлежащих им акций;
в) до момента полной выплаты объявленных, но невыплаченных дивидендов, в том числе невыплаченных накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям;
г) если на день принятия решения общество отвечает признаком несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у него в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг;
д) если на день принятия решения стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определённой уставом ликвидационной стоимости размещённых привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг.
Названное ограничение обусловлено гарантийной функцией уставного капитала и резервного фонда, а также важностью сохранения имущественной базы для первоочередного участия акционеров, владеющих соответствующими привилегированными акциями, в распределении имущества ликвидируемого общества. Итак, должно быть соблюдено требование, сводимое к следующей формуле:
ЧА >= УК + РФ + (ЛС – НС),
где ЧА – стоимость чистых активов, определяемая в соответствии с п. 3 ст. 35 Закона об АО; УК – размер уставного капитала; РФ – размер резервного фонда; ЛС – ликвидационная стоимость всех размещённых привилегированных акций с определённой ликвидационной стоимостью; НС – номинальная стоимость указанных привилегированных акций;
2) случаи, когда акционерная компания не вправе выплачивать денежные средства и (или) отчуждать эмиссионные ценные бумаги:
а) если на день выплаты оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у него в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг;
б) если на день выплаты стоимость чистых активов меньше суммы уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определённой уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг.
Закон об АО не присваивает себе монопольное право устанавливать ограничения (запреты) на принятие обществом изучаемого решения и осуществление выплат во исполнение этого решения: иными федеральными законами перечень случаев может быть расширен.
Особенности порядка внесения изменений и дополнений в устав (в изъятие из общего правила, предусмотренного п. 1 ст. 12 Закона об АО), основаниями для их внесения служат:
1) при уменьшении капитала путём уменьшения номинальной стоимости акций:
Зарегистрированный отчёт об итогах выпуска акций (либо выписка из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг, если в соответствии с законом процедура эмиссии не предусматривает государственную регистрацию отчёта) (п. 2 ст. 12 Закона об АО);
2) при уменьшении капитала посредством сокращения общего количества акций:
а) в добровольном порядке (при приобретении акций в целях их погашения):
Решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;
Утверждённый советом директоров (наблюдательным советом) отчёт об итогах приобретения акций;
б) в обязательном порядке (при погашении принадлежащих обществу акций в установленных законом случаях):
Решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;
Утверждённый советом директоров (наблюдательным советом) отчёт об итогах погашения акций (п. 3 ст. 12 Закона об АО).
В акционерных обществах представляет собой стоимостную оценку акций учредителей.
Уставный капитал выполняет следующие основные функции:
Определяет первоначальный капитал;
Гарантирует интересы кредиторов;
Определяет долю участия каждого акционера;
Позволяет учесть акции по их номинальной стоимости.
Для целей бухгалтерского учета наибольшее значение имеют определение доли каждого акционера, а также учет эмитированных акций, поскольку эти процессы должны вестись постоянно и оперативно. Данные бухгалтерского учета используются при расчете причитающихся акционерам дивидендов за прошедший отчетный год и в определении права каждого акционера в управлении обществом.
Акционерные общества могут быть открытого и закрытого типа и форма организации акционерного общества должна быть отражена в уставе и фирменном наименовании общества.
Рассмотрим некоторые вопросы бухгалтерского учета уставного капитала.
Формирование уставного капитала
Деятельность акционерных обществ (АО) регулируется Федеральным законом от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Данным Федеральным законом в соответствии с Гражданским кодексом РФ определены порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение АО, права и обязанности акционеров, рассмотрены вопросы защиты прав и интересов акционеров.
Согласно пунктам 1, 3 статьи 7 Федерального закона № 208-ФЗ закрытым акционерным обществом (ЗАО) является общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного, круга лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Согласно пункту 5 статьи 9 Федерального закона № 208-ФЗ учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.
Уставный капитал общества в соответствии со статьей 25 Федерального закона № 208-ФЗ составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Все акции общества при его учреждении должны быть размещены среди учредителей.
Статья 34 Федерального закона № 208-ФЗ гласит, что акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества, при этом не менее 50% акций, распределенных при учреждении общества, должны быть оплачены в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Эмиссия акций осуществляется в соответствии со Стандартами эмиссии акций и их проспектов эмиссии, утвержденными Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 3 июля 2002 года № 25/пс.
Размещение акций при учреждении общества осуществляется в соответствии с пунктом 1.2 Стандартов путем их приобретения учредителями (распределения среди учредителей) общества.
Совет директоров общества на основании и в соответствии с договором о создании общества утверждает решение о выпуске акций, которое по содержанию и форме должно соответствовать приложению 3 к Стандартам (раздел II).
После проведения подписки на акции регистрируется утвержденный советом директоров отчет об итогах выпуска акций. Одновременно осуществляется государственная регистрация выпуска акций. Форма отчета об итогах выпуска акций должна соответствовать приложению 5 к Стандартам (пункты 4.1-4.3).
Пример.
ЗАО учреждают три учредителя. Уставный капитал ЗАО - 800 000 руб. Он разделен на 800 обыкновенных акций. Номинальная стоимость акции - 1000 руб. При учреждении ЗАО акции размещаются по номинальной стоимости и оплачиваются денежными средствами. Между учредителями акции распределены следующим образом: учредителю Иванову И.И. принадлежит 40% акций, учредителю Петрову П.П. принадлежит 35% акций, учредителю Сидорову С.С. принадлежит 25% акций. Непосредственно при размещении акций 50% их стоимости оплачено учредителями, оставшиеся 50% оплачены через три месяца после регистрации выпуска акций.
В соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утвержденным Приказом Минфина РФ от 31 октября 2000 года № 94н, для обобщения информации о состоянии и движении уставного капитала организации предназначен счет 80 «Уставный капитал». Сальдо по данному счету соответствует размеру уставного капитала акционерного общества, зафиксированному в его учредительных документах. Записи по счету 80 производятся при формировании уставного капитала, а также в случаях увеличения и уменьшения капитала после внесения соответствующих изменений в учредительные документы организации.
Сумма задолженности учредителей по оплате размещаемых акций при создании ЗАО отражается по кредиту счета 80 в корреспонденции с дебетом счета 75 «Расчеты с учредителями»/субсчет 75-1 «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал».
Фактическое поступление денежных средств в оплату размещенных акций отражается по кредиту счета 75/субсчет 75-1 в корреспонденции со счетами по учету денежных средств.
Аналитический учет по счету 75 ведется по каждому учредителю (участнику).
Аналитический учет по счету 80 организуется таким образом, чтобы обеспечивать накапливание информации по учредителям организации, стадиям формирования капитала и видам акций. К счету 80 целесообразно открывать субсчета, которые, хоть и не предусмотрены Планом счетов, но проверены на практике:
«Объявленный капитал»;
«Подписной капитал» (для акционерных обществ);
«Оплаченный капитал».
Для отражения в учете хозяйственных операций организации по счету 80 будем использовать следующие наименования субсчетов:
80-1 «Капитал объявленный» - для отражения номинальной стоимости акций, предназначенных к размещению в соответствии с решением о выпуске акций;
80-2 «Капитал подписной» - для учета акций, по которым проведена подписка;
80-2-1 «Акции, на которые подписался Иванов И.И.»;
80-2-2 «Акции, на которые подписался Петров П.П.»;
80-2-3 «Акции, на которые подписался Сидоров С.С.»;
80-3 «Капитал оплаченный" – по субсчетам для отражения стоимости акций, оплаченных учредителями.
Для целей налогообложения прибыли доходы в виде имущества, имущественных либо не имущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде вклада в уставный капитал организации, на основании НК РФ не учитываются при определении налоговой базы.
| Содержание операций | Дебет | Кредит | Сумма (руб.) |
| Бухгалтерские записи на дату государственной регистрации ЗАО | |||
| Отражен уставный капитал ЗАО в соответствии с учредительными документами | 75-1 | 80-1 | 800 000 |
| Бухгалтерские записи на дату оплаты учредителями стоимости акций | |||
| Отражена оплата Ивановым И.И. 50% стоимости акций (320 000 х 50%) | 50, 51 | 75-1 | 160 000 |
| Отражена оплата Петровым П.П.50% стоимости акций (280 000 х 35%) | 50, 51 | 75-1 | 140 000 |
| Отражена оплата Сидоровым С.С. 50% стоимости акций (200 000 х 50%) | 50, 51 | 75-1 | 100 000 |
| Бухгалтерские записи на дату утверждения отчета о выпуске акций | |||
| Отражена стоимость акций, на которые подписался Иванов И.И. | 80-1 | 80-2-1 | 320 000 |
| Отражена стоимость акций, которые оплатил Иванов И.И. | 80-2-1 | 80-3-1 | 160 000 |
| Отражена стоимость акций, на которые подписался Петров П.П. | 80-1 | 80-2-2 | 280 000 |
| Отражена стоимость акций, которые оплатил Петров П.П. | 80-2-1 | 80-3-1 | 140 000 |
| Отражена стоимость акций, на которые подписался Сидоров С.С. | 80-1 | 80-2-3 | 200 000 |
| Отражена стоимость акций, которые оплатил Сидоров С.С. | 80-2-3 | 80-3-3 | 100 000 |
| Бухгалтерские записи на дату окончательной оплаты акций | |||
| Отражена оплата Ивановым И.И. оставшейся части акций (320 000 – 160 000) | 50, 51 | 75-1 | 160 000 |
| Отражена стоимость акций, оплаченных Ивановым И.И. | 80-2-1 | 80-3-1 | 160 000 |
| Отражена оплата Петровым П.П. оставшейся части акций (280 000 – 140 000) | 50, 51 | 75-1 | 140 000 |
| Отражена стоимость акций, оплаченных Петровым П.П. | 80-2-2 | 80-3-2 | 140 000 |
| Отражена оплата Сидоровым С.С. оставшейся части акций (200 000 – 100 000) | 50, 51 | 75-1 | 100 000 |
| Отражена стоимость акций, оплаченных Сидоровым С.С. | 80-2-3 | 80-3-3 | 100 000 |
Увеличение уставного капитала
Статьей 28 Федерального закона № 208-ФЗ предусмотрена возможность увеличения акционерным обществом своего уставного капитала путем размещения дополнительных акций. Такая возможность предусмотрена также статьями 100, 103 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 2 статьи 28 Федерального закона № 208-ФЗ решение об увеличении уставного капитала ОАО принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если уставом общества ему дано право принимать такое решение. Решение совета директоров должно быть принято единогласно всеми его членами.
Согласно пункту 4 статьи 28 Федерального закона № 208-ФЗ в решении об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество и тип размещаемых дополнительных акций (в пределах количества объявленных акций этой категории (типа)), способ их размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.
Порядок оплаты размещаемых акций установлен статьей 34 Федерального закона № 208-ФЗ, согласно которой дополнительные акции, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. Форма оплаты дополнительных акций определяется решением об их размещении. Оплата может производиться денежными средствами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.
Согласно пункту 3 статьи 34 Федерального закона № 208-ФЗ при оплате дополнительных акций не денежными средствами денежная оценка имущества, вносимого акционерами в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 Федерального закона № 208-ФЗ. При этом при оплате акций не денежными средствами для определения рыночной стоимости передаваемого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.
Существует еще несколько нормативных документов, которыми должны руководствоваться акционерные общества при проведении эмиссии ценных бумаг. Это глава 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.
Эмиссия дополнительных акций осуществляется также в соответствии со Стандартами эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденными Постановлением ФКЦБ РФ от 17 сентября 1996 года № 19.
В соответствии с пунктом 4.8 Стандартов после регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных акций, размещенных путем подписки, в акционерного общества вносятся изменения, связанные с увеличением уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа размещенных акций и уменьшением числа объявленных акций соответствующих категорий (типов). Внесение в устав акционерного общества таких изменений и их государственная регистрация осуществляются на основании решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций и зарегистрированного отчета об итогах выпуска дополнительных акций.
Пример.
Совет директоров ОАО принял решение об увеличении уставного капитала ОАО на 500 000 руб. путем размещения 500 дополнительных акций номинальной стоимостью 1000 руб. Цена размещения акций - 1050 руб., акции размещаются путем подписки. По итогам выпуска размещены все акции, при этом 300 акций оплачено денежными средствами, а в качестве оплаты за 200 акций организация получила материалы, стоимость которых в соответствии с решением совета директоров ОАО составляет 210 000 руб. Стоимость предаваемых материалов соответствует рыночной стоимости материалов, определенной независимым оценщиком.
В соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению, утвержденных Приказом Минфина РФ от 31 октября 2000 года № 94н, в бухгалтерском учете получение от акционеров денежных средств и материалов в оплату размещаемых акций отражается по кредиту счета 75 /субсчет 75-1 и дебету счетов учета денежных средств и счета 10 «Материалы».
Увеличение уставного капитала ОАО после внесения соответствующих изменений в устав ОАО в бухгалтерском учете отражается записью по кредиту счета 80 и дебету счета 75/субсчет 75-1.
В нашем примере цена размещения акций выше их номинальной стоимости. Сумма разницы между ценой размещения и номинальной стоимостью акций является для организации эмиссионным доходом и в соответствии с пунктом 68 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденного Приказом Минфина РФ от 29 июля 1998 года № 34н относится на увеличение добавочного капитала ОАО. Сумма полученного эмиссионного дохода списывается в кредит счета 83 «Добавочный капитал» в корреспонденции со счетом 75/субсчет 75-1.
Не следует забывать, что номинальная сумма выпуска ценных бумаг является объектом обложения налогом на операции с ценными бумагами по ставке 0,8% в соответствии со статьями 2, 3 Закона РФ от 12 декабря 1991 года № 2023-1 «О налоге на операции с ценными бумагами». Согласно статье 4 Закона № 2023-1 сумма налога исчисляется плательщиком самостоятельно, исходя из номинальной суммы выпуска и соответствующей налоговой ставки, и подлежит перечислению в федеральный бюджет одновременно с представлением документов на регистрацию эмиссии (статья 5).
В бухгалтерском учете начисление налога на операции с ценными бумагами отражается как прочий операционный расход по дебету счета 91 «Прочие доходы и расходы»/субсчет 91-2 «Прочие расходы» в корреспонденции с кредитом счета 68 «Расчеты по налогам и сборам».
| Содержание операций | Дебет | Кредит | Сумма (руб.) |
| Начислен на операции с ценными бумагами (500 000 х 0,8%) | 90-2 | 68 | 4000 |
| Перечислен налог на операции с ценными бумагами | 68 | 51 | 4000 |
| Оприходованы полученные от акционеров денежные средства в оплату размещенных акций (300 х 1 050) | 50, 51 | 75-1 | 315 000 |
| Оприходованы материалы, полученные от акционеров в оплату размещенных акций | 10 | 75-1 | 210 000 |
| Отражено увеличение уставного капитала акционерного общества | 75-1 | 80 | 500 000 |
| Отражена сумма разницы между ценой размещения акций и их номинальной стоимостью (300 х 1 050 + 210 000 – (500 х 1 000)) | 75-1 | 83 | 25 000 |
Уменьшение уставного капитала
Уставный капитал акционерного общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций. Такое право предусмотрено пунктом 1 статьи 29 Федерального закона № 208-ФЗ. При этом, в результате уменьшения размер уставного капитала акционерного общества на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества не может быть меньше минимального размера уставного капитала, установленного статьей 26 Федерального закона № 208-ФЗ.
В соответствии с пунктом 2 статьи 29 Федерального закона № 208-ФЗ решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества и о внесении соответствующих изменений в устав общества принимается общим собранием акционеров.
Обратимся к Стандартам № 19. Пункт 6.1.4 указанных Стандартов гласит, что при уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций производится эмиссия новых акций (меньшей номинальной стоимости), которые размещаются путем конвертации (обмена) на находящиеся в обращении акции (большей номинальной стоимости).
Согласно пункту 6.9 Стандартов после регистрации отчета об итогах выпуска акций, размещенных путем конвертации, в устав акционерного общества вносятся изменения. В данном случае изменения связанны с уменьшением номинальной стоимости акций и уставного капитала на сумму уменьшения номинальной стоимости акций. Внесение в устав акционерного общества изменений и их государственная регистрация осуществляются на основании решения о размещении акций меньшей номинальной стоимостью и зарегистрированного отчета об итогах их выпуска.
В соответствии со статьей 2 Закона РФ № 2023-1 номинальная сумма выпуска ценных бумаг акционерного общества в случае уменьшения им своего уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций объектом налогообложения по налогу на операции с ценными бумагами не является.
Пример.
В соответствии с решением общего собрания акционеров уставной капитал ОАО уменьшается на 300 000 руб. Уменьшение уставного капитала производится путем конвертации акций в акции меньшей номинальной стоимости. Сумма, на которую производится уменьшение уставного капитала, выплачивается акционерам при конвертации акций. Выплата производится через платежного агента, стоимость услуг которого - 12 000 руб., в том числе НДС.
| Содержание операций | Дебет | Кредит | Сумма (руб.) |
| Сумма, подлежащая выплате акционерам при конвертации акций, перечислена платежному агенту | 76 | 51 | 300 000 |
| Выплачены акционерам суммы, на которые уменьшился уставный капитал | 75-1 | 76 | 300 000 |
| Отражена сумма вознаграждения платежного агента (с учетом НДС) | 91-2 | 76 | 12 000 |
| Перечислена сумма вознаграждения платежному агенту | 76 | 51 | 12 000 |
| Отражено уменьшение уставного капитала ОАО | 80 | 75-1 | 300 000 |
При размещении дополнительных акций акционерных обществ доли владельцев этих ценных бумаг могут измениться, потому именно этот способ провоцирует много судебных споров, особенно по инициативе наименее защищенных акционеров - миноритариев. В ход идут различные способы защиты, включая исковые заявления и жалобы в регулирующие инстанции. Какие нарушения могут стать поводом для тяжбы или даже повлечь необходимость провести всю процедуру дополнительной эмиссии с нуля, рассказывает юрист-практик.
Под дополнительной эмиссией акций Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) подразумевает все способы размещения акций акционерных обществ, требующие государственной регистрации:
связанные с увеличением уставного капитала за счет оплаты дополнительных акций акционерами и (или) иными лицами (открытая или закрытая подписка);
связанные с увеличением уставного капитала за счет имущества общества - увеличение номинальной стоимости акций (конвертация акций в акции с большей номинальной стоимостью) и размещение дополнительных акций путем распределения среди акционеров;
не связанные с увеличением уставного капитала - дополнительные эмиссии акций, размещаемых путем конвертации при изменении прав, при консолидации и дроблении. В таких случаях структура уставного капитала не меняется, как и доли акционеров в уставном капитале общества.
В настоящей статье будут рассмотрены вопросы, связанные преимущественно с размещением дополнительных акций по подписке. Поскольку доли акционеров в уставном капитале общества изменяются, то именно при таком способе размещения наиболее вероятны нарушения прав акционеров, причем как на этапе принятия решения об увеличении уставного капитала общим собранием акционеров или советом директоров общества, так и на этапах размещения и оплаты дополнительных акций.
Допэмиссия акций может привести к перераспределению корпоративного контроля
В результате принятия акционерным обществом решения о дополнительной эмиссии акций путем подписки происходит перераспределение долей между акционерами, вследствие чего степень влияния миноритарных акционеров на принятие органами управления общества решений может значительно снизиться. Это и вызывает наибольшее количество споров по сравнению с другими видами эмиссий акций (см., например, Определение ВАС РФ от 26.12.2013 № ВАС-19016/13 по делу № А27-8268/2012).
Споры, связанные с другими способами размещения, конечно, тоже возникают, но гораздо реже. Кроме того, если спор касается принятия решения о дополнительной эмиссии общим собранием или советом директоров общества, то основания и порядок обжалования для них один и тот же.
Основаниями для споров, инициированных миноритарными акционерами, как правило, является следующее:
общее собрание акционеров или заседание совета директоров проведено с нарушениями;
не соблюдено преимущественное право миноритарных акционеров;
не одобрены или одобрены ненадлежащим образом сделки, в совершении которых имеется заинтересованность приобретателя дополнительных акций;
допущены нарушения правил раскрытия информации;
надлежащим образом не определен ограниченный круг приобретателей акций по закрытой подписке;
ненадлежащим образом определена цена размещения дополнительных акций;
положения устава не предусматривают необходимого количества объявленных акций.
Решение о размещении акций можно оспорить в суде
Наиболее частным поводом для споров по инициативе акционеров является несогласие последних с решениями о размещении дополнительных акций и их условиями, принятыми общим собранием акционеров или советом директоров акционерного общества.
Необходимо отметить, что решение о размещении дополнительных акций путем открытой подписки может быть принято советом директоров общества только в одном случае: если количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций не превышает 25% от ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39 Закона об акционерных обществах, см. также постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2014 № 18АП-1223/14 по делу № А34-3999/2012). Практически во всех остальных случаях решение о размещении дополнительных акций может быть принято только общим собранием акционеров.
При этом очевидно, что указанный способ размещения доступен только публичным акционерным обществам, поскольку непубличные АО не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (абз. 2 п. 2 ст. 39 Закона об акционерных обществах).
Акционеры имеют право обжаловать в судебном порядке решение общего собрания акционеров общества, а также совета директоров общества. В частности, миноритарный акционер вправе оспорить:
решение о дополнительном выпуске акций, принятое общим собранием акционеров общества (п. 7 ст. 49 Закона об акционерных обществах);
решение о дополнительном выпуске акций, принятое коллегиальным органом управления - советом директоров или наблюдательным советом (п. 6 ст. 68 Закона об акционерных обществах).
Закон устанавливает определенные условия, только при наличии которых акционер вправе оспорить в суде принятое общим собранием или советом директоров (наблюдательным советом) решение. В обоих указанных случаях к таким условиям относятся:
принятие оспариваемого решения с нарушением требований Закона об акционерных обществах, иных нормативно-правовых актов или устава общества;
нарушение прав и (или) законных интересов общества или этого акционера принятым решением.
Кроме того, для оспаривания решения общего собрания акционеров общества установлено дополнительное требование, согласно которому акционер вправе обжаловать такое решение, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против его принятия.
Основаниями для оспаривания решений общих собраний акционеров чаще всего являются:
ненадлежащее уведомление акционеров о дате, времени и месте проведения собрания, о вопросах и формулировках вопросов повестки дня, непредоставление акционерам информации, подлежащей предоставлению перед собранием и на самом собрании согласно требованиям п. 3 ст. 52 Закона об акционерных обществах;
отсутствие кворума или неверное определение количества акционеров, имеющих право голоса, как по всем вопросам повестки дня, так и для решения вопроса об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Несогласие миноритарных акционеров также часто вызывает решение собрания в отношении определения цены размещения дополнительных акций.
Необходимо отметить, что суд вправе оставить в силе обжалуемое решение, если:
допущенные нарушения не являются существенными;
принятое решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.
В общем и целом, в процессуальном смысле рассматриваемые споры ничем не отличаются от споров о признании решений общих собраний недействительными по любым иным причинам. Судебная практика по данной категории дел весьма обширна и меняется вслед за законодательством, которое за последние несколько лет претерпело значительные изменения. Стоить отметить, например, введение Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ новой редакции главы 4 подраздела 2 ГК РФ «Юридические лица» (см. «ЭЖ», 2014, № 19, с. 12 , № 20, с. 14), новой главы 9.1 ГК РФ «Решения собраний» (см. «ЭЖ», 2013, № 19, с. 7) и изменения и дополнения в Закон об акционерных обществах.
Сообщить о нарушениях при допэмиссии акций стоит в ЦБ РФ
Помимо нарушений общего характера при дополнительных эмиссиях, о которых говорилось выше, миноритарии могут оспаривать и более специфичные нарушения, допущенные уже на этапах размещения дополнительных акций. Например, при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых посредством подписки дополнительных акций и (или) при размещении дополнительных акций путем распределения среди акционеров.
Все акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). В то же время преимущественным правом могут воспользоваться только акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций. Преимущественное право не применяется в случае размещения дополнительных акций по закрытой подписке только среди акционеров, если акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций, пропорционально количеству акций, принадлежащих им (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах).
Нарушения прав акционеров либо в части осуществления преимущественного права, либо в части пропорционального размещения акций могут быть допущены эмитентом уже на этапе размещения дополнительного выпуска акций, то есть после принятия решения об увеличении уставного капитала и после регистрации выпуска ценных бумаг регистрирующим органом (ЦБ РФ). Чаще всего подобные нарушения выражаются в следующем:
акционеры ненадлежаще уведомлены о порядке реализации принадлежащего им преимущественного права или пропорционального распределения акций;
не соблюдены сроки и порядок размещения акций миноритарным акционерам;
неверно произведен расчет количества акций, которые могли бы приобрести миноритарные акционеры;
имеются необоснованные отказы эмитента в приеме заявок акционеров, заключении договоров купли-продажи дополнительных акций и т.д.
Перечисленные нарушения, перечень которых далеко не исчерпывающий, могут служить основанием для обращения миноритарными акционерами в суд с иском.
Необходимо заметить, что для восстановления прав миноритарных акционеров на этапе размещения могут быть применены не только судебные иски и заявления, но также и обращения (жалобы и заявления) в регистрирующий орган - ЦБ РФ. При этом часто именно последний способ защиты оказывается более эффективным, чем судебный спор, или как минимум более быстрым. Но наиболее разумным представляется действовать параллельно, то есть подавать иск и направлять жалобу регулятору.
Результатом защиты прав миноритария может стать отказ в регистрации отчета об итогах эмиссии
Оспаривание сделок по приобретению дополнительных акций как сделок с заинтересованностью и (или) порядка их одобрения также является способом защиты прав миноритарного акционера, хотя действующее законодательство не содержит требования о непременном одобрении сделок о приобретении дополнительных акций, в совершении которых имеется заинтересованность, на общем собрании акционеров, на котором принято решение об увеличении уставного капитала (до государственной регистрации выпуска акций и до начала их размещения). По условиям размещения акций не всегда известно, могут ли быть сделки по приобретению дополнительных акций квалифицированы в качестве сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Сделки могут быть одобрены и после государственной регистрации выпуска акций, на этапе размещения, тем более что для одобрении далеко не всегда требуется одобрение общего собрания акционеров, в определенных случаях достаточно одобрения советом директоров общества (ст. 83 Закона об акционерных обществах).
Следующим за размещением и последним этапом эмиссии является государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (подп. 5 п. 1 ст. 19 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Если при размещении дополнительных акций регистрирующим органом по жалобе акционера или самостоятельно будут выявлены нарушения условий размещения акций, определенных зарегистрированным решением о дополнительном выпуске акций, а также требований стандартов эмиссии ценных бумаг, регистрирующий орган будет вправе:
отказать в регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций;
провести проверку соблюдения акционерным обществом законодательства о рынке ценных бумаг, по итогам которой также отказать в регистрации отчета.
В случае отказа в регистрации отчета об итогах выпуска акций дополнительный выпуск признается несостоявшимся, и его государственная регистрация аннулируется (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2011 № 19АП-3684/11 по делу № А35-14297/2011). Иными словами, все возвращается в прежнее состояние, и если акционерное общество все же намерено увеличить свой уставный капитал, то ему придется пройти всю процедуру с самого начала, осуществив подготовку к созыву и проведению общего собрания акционеров, регистрацию дополнительного выпуска акций и так далее.
Стоит обратить внимание, что существенным нарушением порядка проведения эмиссии акций на всех этапах, в том числе и на этапе размещения дополнительных акций, является ненадлежащее раскрытие информации, требования к которому установлены Положением Банка России от 30.12.2014 № 454-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Такое нарушение может с высокой степенью вероятности привести к отказу как в регистрации дополнительного выпуска акций (решение АС Свердловской области от 24.01.2012 № А60-41866/2011), так и в регистрации отчета об итогах выпуска. Особенно это касается публичных акционерных обществ, обязанных раскрывать информацию в полном объеме.
Двухэтапная закрытая подписка опасна размытием пакетов акций
Гораздо реже, чем дела о нарушении процедуры дополнительной эмиссии акций по открытой подписке, встречаются споры, связанные с определением ограниченного круга приобретателей акций по закрытой подписке.
Решение общего собрания акционеров о размещении акций посредством закрытой подписки должно содержать данные о круге лиц, среди которых предполагается осуществить размещение акций. Причем в качестве круга приобретателей акций могут быть указаны не только конкретные физические и (или) юридические лица, но и категории таких приобретателей. В абсолютном большинстве случаев такой категорией являются существующие акционеры общества, но возможны и иные категории, например работники акционерного общества - все либо отвечающие определенным критериям (стаж, должность и т.д.), партнеры акционерного общества (потребители или поставщики и т.д.), отвечающие определенным критериям, и т.д.
Наиболее популярным способом размещения является размещение по закрытой подписке в два этапа, если это предусмотрено решением общего собрания акционеров и зарегистрированным решением о дополнительном выпуске акций (Апелляционное определение Верховного суда РФ от 20.11.2014 № АПЛ14-556).
На первом этапе акции размещаются только среди существующих акционеров, когда они имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций. На втором этапе акции дополнительного выпуска, не приобретенные акционерами на первом этапе, могут быть приобретены третьими лицами. В качестве иных лиц могут выступать как акционеры, желающие приобрести большее количество акций, так и посторонние лица.
Второй этап представляет собой разновидность закрытой подписки среди конкретного ограниченного круга лиц по размещению оставшихся неприобретенными акционерами дополнительных акций. Именно эти обстоятельства и вызывают неудовольствие миноритарных акционеров, которые считают, что таким способом их пакеты акций размываются (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.12.2011 № Ф01-4894/11 по делу № А82-6543/2010). Действительно, нарушения на данном этапе вполне возможны, и чаще всего они связаны с намеренным неразмещением акций акционерам пропорционально их долям, нарушением порядка приема заявок от миноритарных акционеров и т.д (см. постановление Президиума ВАС РФ от 06.04.2010 № 17536/09 по делу № А51-11603/200844-328).
При том же двухэтапном способе размещения по закрытой подписке, впрочем, как и при других типах подписки, особой популярностью пользуются игры с ценой размещения. Законом об акционерных обществах установлено, что оплата дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, которая определяется или порядок определения которой устанавливается советом директоров (наблюдательным советом) исходя из их рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости акций (абз. 2 п. 1 ст. 36, абз. 1 ч. 1 ст. 77 Закона об акционерных обществах). Однако закон, требуя ориентироваться на рыночную цену акций, не предусматривает обязательного привлечения независимого оценщика для определения такой стоимости. В связи с этим возникает много судебных споров по инициативе акционеров, полагающих, что стоимость акций была занижена и этим нарушены их права (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2015 № 18АП-8749/15 по делу № А07-326/2015).
Процедура увеличения Уставного капитала в акционерных обществах обоих типов (и закрытого, и открытого) отличается от процедуры увеличения уставного капитала в Обществе с ограниченной ответственностью. В акционерном обществе это сделать и сложнее, и дольше, и дороже (если обращаться в юридическую фирму). И вот почему: уставный капитал акционерного общества разбит на определенное количество акций определенной номинальной стоимости и для его увеличения необходимо либо увеличивать количество акций, либо номинальную стоимость акций. А эти процедуры регистрируются в Федеральной службе по финансовым рынкам, и регистрируются до внесения изменений и дополнений в устав акционерного общества. Кроме того, ФСФР установлен строгий порядок регистрации выпусков акций, в процессе которого акционерное общество проходит через тщательную проверку на предмет соответствия действующему законодательству. Практика нашего АГЕНТСТВА (ЗАО «Столичный Стандарт») показывает, что не все акционерные общества могут зарегистрировать дополнительный выпуск акций. Причинами для отказа в регистрации могут быть:
- Неоплаченный первоначальный уставный капитал;
- Неудовлетворительное состояние чистых активов;
- Незаконченная предыдущая эмиссия;
- Убытки акционерного общества и прочие нарушения законодательства.
Увеличение количества акций может производится путем подписки (закрытой или открытой в зависимости от типа акционерного общества). Акционерное общество может увеличивать количество акций только в пределах объявленных акций, которые должны быть зафиксированы в Уставе. Если такого положения в Уставе нет, несмотря на определенные оговорки в ФЗ «Об акционерных обществах», сначала необходимо внести изменения в Устав, после чего производить дополнительную эмиссию. Регистрация дополнительной эмиссии производится в 2 этапа: регистрация выпуска акций с одновременной регистрацией решения о выпуске ценных бумаг и проспекта эмиссии (в случае необходимости) и регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Срок регистрации по первому этапу составляет 30 дней, по второму – 15 дней.
Увеличение номинальной стоимости производится путем конвертации существующего количества акций в акции с большей номинальной стоимостью. Источниками конвертации могут быть только собственные средства: нераспределенная прибыль прошлого года (прошлых лет), добавочный капитал и т.д. Регистрация конвертации происходит также как и в первом случае в 2 этапа.
Регистрацию дополнительных выпусков акций регламентируют Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Постановлением ФСФР.
После регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг можно подавать документы на регистрацию изменений в Уставе. Государственная регистрация изменений в уставе производится Межрайонной Инспекцией ФНС России №46 по г.Москве. На государственную регистрацию представляются следующие документы:
- Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (форма Р13001) ;
- Устав в новой редакции или изменения к ним – 2 экз;
- Протокол (решение) об увеличении Уставного капитала;
- Протокол (решение) об утверждении новой редакции Устава или изменений к нему;
- Копия уведомления о регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций (копии нотариальные);
- Подлинник платежного поручения об уплате госпошлины в размере 800 рублей. Реквизиты для уплаты госпошлины .
Заявление на регистрацию должно быть подписано заявителем (Генеральным директором или руководителем постоянно действующего коллегиального исполнительного органа). Подпись заявителя должна быть удостоверена нотариусом.
Документы на регистрацию принимаются лично от заявителя. Получить зарегистрированные документы и свидетельство о регистрации может любое лицо по доверенности, выданной заявителем. В случае если заявитель не может подать документы на регистрацию лично, пакет документов может подать любое лицо по доверенности, но в этом случае зарегистрированные документы и свидетельство о регистрации будут отправлены почтой на адрес места нахождения организации (юридический адрес) .
Популярное
- Сезонные факторы влияние на деятельность
- Что такое бункеровка судов
- Требования к участникам по 223 фз
- Использование вопросов для выявления скрытых потребностей в продажах
- " В любом случае твори добро
- Как отпроситься с работы?
- Должностная инструкция дворника детского сада Территория для дворника в детском саду
- Что входит в обязанности геолога
- Расчет снижения себестоимости продукции Рассчитать экономию от снижения себестоимости продукции
- Презентация для старшего дошкольного возраста "Зимушка-зима" презентация к уроку по окружающему миру (подготовительная группа) на тему